合同中的“約定”條款是什么？

在《上海市勞動合同條例》中有不少條款都有“可以約定”，“另有約定的，從其約定”，“不得約定”等規定。

　　一些讀者反映，在實踐中，很難把握。有的條款不知道是否可以約定；有的條款還沒有協商，合同占有一方就已成文，不容更改；還有的條款明顯不公平等等。對此，南南談一些個人理解，供讀者參考。

　　鼓勵“約定”是《條例》的重要指導思想。用人單位與勞動者簽訂勞動合同，必須遵循平等、自愿、協商一致和合法的原則。因此，勞動合同當事人在法律規范的框架內自由約定的空間越大，勞動關系就越有可能得以和諧地發展。自主約定雙方當事人的權利義務關系，有利于形成靈活的用工機制，保障勞動力的自由流動和增強企業的競爭力。因此，《條例》在許多條款中明確，可以協商約定的內容。例如，在試用期、合同文字、服務期、競業限制、商業秘密、合同生效條件、合同變更或解除、經濟補償、經濟賠償及支付方式等等。

　　“約定優先”是《條例》的重要原則。由于勞動合同關系是特殊的民事關系，所有法律法規和政策不可能對所有問題都作出明確規定。因此，就有一個“有法定從法定，沒有法定從約定”的法律原則。只要條款不違法，只要法律法規不是明令禁止的，約定就高于一切。

　　那么，在約定條款時應該注意些什么呢？

　　一是約定不能違法。我們知道，合同的所有條款可以分為兩類，一類是法律法規不允許靈活的，一類是法律法規允許或者是希望放開協商的。凡屬法律法規不允許靈活的，在勞動合同中就應按規定表述，不能自主協商。例如：加班費的發放標準、社會保險費的繳納、違約金的設立范圍等等。如果約定條款超出法律法規允許的范圍，即使合同雙方認可，該條款仍為無效。

　　二是約定要雙方平等自愿、充分協商。勞動者處于弱勢地位，但面對強加于人的不平等條款，一定要敢于提出不同意見，直至向勞動行政部門申請合同鑒定。

　　三是對不了解的條款，要向有關專家咨詢。在現實案例中，比較容易引起矛盾的往往就在服務期、競業限制、商業秘密、經濟賠償等方面，這是勞動者和用人單位都要重視的約定內容。