法律援助與人權(quán)律師
http://m.dcyhziu.cn 2007/5/24 源自:中華職工學(xué)習(xí)網(wǎng) 【字體：
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奢談律師的職業(yè)倫理、天職、守分，而不同時付諸于制度建設(shè)，律師對法律援助所應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)就會成為純粹的哲學(xué)思辯。法律援助的意義，不僅在于為窮人扶貧解困、使打不起官司的人進入到司法救濟的軌道、使沒有法律技能的人獲得法律資源的支持，更重要的指向還在于謀求司法公正及其盡可能廣的社會正義。人權(quán)律師因此獲得了解讀和詮釋這一重要價值的可貴視角。
人權(quán)，從本質(zhì)上講，是一種道德權(quán)利，它意味著任何人無差別地享有或應(yīng)當(dāng)享有人之為人的基本權(quán)利。當(dāng)人的這些基本權(quán)利受到侵犯或否定時，有權(quán)獲得救濟。根據(jù)權(quán)利的救濟和為權(quán)利進行的救濟，使權(quán)利救濟有別于道德救濟和宗教救濟，它預(yù)示著救濟是人的資格、利益、權(quán)能和自由。L.亨金指出：“稱人權(quán)為‘權(quán)利’是指人權(quán)‘始自權(quán)利的’要求，而不是仁慈、博愛、友情或愛的要求；人權(quán)無需謀取，也不是獎賞。權(quán)利概念意味著，根據(jù)一些可適用的規(guī)范按照某種秩序應(yīng)賦予權(quán)利所有人的權(quán)利。”[9]正因為如此，救濟權(quán)是實現(xiàn)權(quán)利的權(quán)利，是爭取權(quán)利的權(quán)利，是活的權(quán)利。
現(xiàn)代社會否定了當(dāng)事人通過私力救濟的方式實現(xiàn)權(quán)利救濟，在人民主權(quán)論和社會契約理論的支配下，公力救濟成為權(quán)利救濟的主要方式。馬歇爾在確立違憲審查制度的同時，也確立了公力救濟的基本模式，這就是通過司法救濟的方式實現(xiàn)受害人的權(quán)利。這種模式的基本公式是：誰的權(quán)利是否受到了侵犯以及是否有權(quán)得到司法救濟，即形成了確立權(quán)利---權(quán)利被否定---司法救濟的公力救濟模式。訴諸司法的權(quán)利成為一項基本權(quán)利。
柯克早在在1641年出版的《英國法原理第二部分》（Second Part of the Institutes of the Laws of England）一書中作總結(jié)性表述時就指出：“任何一個在財產(chǎn)、土地和人身方面受到其它臣民------不論該臣民是教會人員還是世俗人員------損害的王國臣民，毫無例外地根據(jù)法律規(guī)定的程序獲得無償（freely without Sale）、徹底接受（fully without any denyal）和毫不遲疑（speedily without delay）的公正和正當(dāng)性救濟;為此，公正應(yīng)當(dāng)滿足三個條件：它應(yīng)當(dāng)是---免費的，因為沒有什么比公正用來出售更令人厭惡的事情了。---徹底性，因為公正不會跛行，也不會零碎地發(fā)生---以及效率：遲延是一種否定。滿足了這三個條件，救濟就既是公正的也是正當(dāng)?shù)摹！盵10]然而，具有諷刺意義的是，現(xiàn)代社會并沒有實際上使任何人都享有司法救濟的權(quán)利。司法救濟的權(quán)利不是人人可以享用的免費午餐。在法律服務(wù)市場上購買法律服務(wù)制約了哪些想要救濟自己權(quán)利的窮人。司法救濟充斥著濃厚的交易色彩。不是說用錢可以購買到司法正義，而是進入司法正義的大門被設(shè)置了無法逾越的障礙，社會中的有些人就如同卡夫卡《法的門前》里的鄉(xiāng)下人直到生命終結(jié)也見不到法。[11]
通過免費的方式無償?shù)貫榻?jīng)濟困難的人提供法律援助，不是律師與這些人達成了“零成本”的生意，按照經(jīng)濟學(xué)的原理，當(dāng)交易成本大于收益時，交易就不可能發(fā)生或雖然發(fā)生了也不會持續(xù)下去。法律經(jīng)濟學(xué)的理論在法律援助領(lǐng)域沒有市場，否則法律援助就不會出現(xiàn)，也不可能在世界各國蓬勃發(fā)展起來。律師沒有與這些人做交易，還因為在免費的基礎(chǔ)上，律師所提供的法律服務(wù)質(zhì)量要達到如同市場價格項下的法律服務(wù)水平。
人權(quán)律師超越了交易的范疇，走向?qū)θ说幕緳?quán)利的關(guān)注和維護。這與政府是否給予辦案補貼、給予多少辦案補貼沒有必然的聯(lián)系，也與法律是否強制性地規(guī)定律師有法律援助的義務(wù)也沒有必然的聯(lián)系。
人權(quán)律師首先是律師。律師的基本職能在于維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護法律的正確實施。律師通過擔(dān)任法律顧問、代理人和辯護人，為社會提供法律服務(wù)。因此，律師是一個有別于法官、檢察官和法學(xué)家的法律實踐者群體。在這里，最大的不同就是律師依照法律的規(guī)定，從當(dāng)事人的視角、為了當(dāng)事人的合法利益尋求社會正義，實現(xiàn)權(quán)利救濟。在這里，當(dāng)事人的概念雖是特定的卻是廣義的。當(dāng)事人是指其利益受到侵犯或認為其利益受到侵犯的人或法人。在人或法人均是一定程度的利益主體的時代，上至國家、下到個體都有可能是當(dāng)事人。在人類社會持續(xù)發(fā)展以及環(huán)保主義的影響下，當(dāng)事人的主體范圍也逐漸走出了人與人之間的關(guān)系領(lǐng)域，將環(huán)境、動植物等納入當(dāng)事人的行列的努力方興未艾。律師就是為社會不同的當(dāng)事人提供法律幫助的法律實踐者，是當(dāng)事人利益和權(quán)利的捍衛(wèi)者。
人權(quán)律師是維護和保障人權(quán)的律師。具體而言，人權(quán)律師是維護和保障具體當(dāng)事人基本權(quán)利的律師。所謂當(dāng)事人的基本權(quán)利，是指當(dāng)事人作為人享有或應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利，如生命權(quán)、自由權(quán)、人格權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等。按照人民主權(quán)論或社會契約論的觀點，國家和政府的職能就是為了維護和保障人民的各種權(quán)利。然而，研究表明，國家和政府有可能成為侵犯人民權(quán)利的來源。在現(xiàn)代社會，防止和制約國家權(quán)力被濫用并造成對人民權(quán)利損害的方法之一，就是確立人權(quán)律師制度。
即使不夸大人權(quán)律師的作用，從律師的專業(yè)分工角度講，人權(quán)律師至少也是與公司法律師、房地產(chǎn)律師、金融法律師等律師相并列的專業(yè)律師。在中國的語境下，人權(quán)律師從事下列的業(yè)務(wù)：
1．接受行政和國家賠償案件當(dāng)事人的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟；
2．接受有可能判處無期徒刑、死刑案件犯罪嫌疑人的聘請，為其提供法律咨詢，代理申訴、控告，或者說，接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者法院的指定，擔(dān)任辯護人；
3．各種公益訴訟的代理人；
4．各種侵犯農(nóng)民利益案件、勞工案件的代理人。
此外，人權(quán)律師還可以擔(dān)任國家的代理人，在侵犯國家利益和公共秩序的案件中發(fā)揮優(yōu)勢和作用，維護和保障國家的利益和權(quán)利。
需要肯定人權(quán)律師存在的價值，并且在人權(quán)入憲的時代大背景下設(shè)立我國的人權(quán)律師制度，提升法律援助工作的性質(zhì)和總體水平。
人權(quán)，從本質(zhì)上講，是一種道德權(quán)利，它意味著任何人無差別地享有或應(yīng)當(dāng)享有人之為人的基本權(quán)利。當(dāng)人的這些基本權(quán)利受到侵犯或否定時，有權(quán)獲得救濟。根據(jù)權(quán)利的救濟和為權(quán)利進行的救濟，使權(quán)利救濟有別于道德救濟和宗教救濟，它預(yù)示著救濟是人的資格、利益、權(quán)能和自由。L.亨金指出：“稱人權(quán)為‘權(quán)利’是指人權(quán)‘始自權(quán)利的’要求，而不是仁慈、博愛、友情或愛的要求；人權(quán)無需謀取，也不是獎賞。權(quán)利概念意味著，根據(jù)一些可適用的規(guī)范按照某種秩序應(yīng)賦予權(quán)利所有人的權(quán)利。”[9]正因為如此，救濟權(quán)是實現(xiàn)權(quán)利的權(quán)利，是爭取權(quán)利的權(quán)利，是活的權(quán)利。
現(xiàn)代社會否定了當(dāng)事人通過私力救濟的方式實現(xiàn)權(quán)利救濟，在人民主權(quán)論和社會契約理論的支配下，公力救濟成為權(quán)利救濟的主要方式。馬歇爾在確立違憲審查制度的同時，也確立了公力救濟的基本模式，這就是通過司法救濟的方式實現(xiàn)受害人的權(quán)利。這種模式的基本公式是：誰的權(quán)利是否受到了侵犯以及是否有權(quán)得到司法救濟，即形成了確立權(quán)利---權(quán)利被否定---司法救濟的公力救濟模式。訴諸司法的權(quán)利成為一項基本權(quán)利。
柯克早在在1641年出版的《英國法原理第二部分》（Second Part of the Institutes of the Laws of England）一書中作總結(jié)性表述時就指出：“任何一個在財產(chǎn)、土地和人身方面受到其它臣民------不論該臣民是教會人員還是世俗人員------損害的王國臣民，毫無例外地根據(jù)法律規(guī)定的程序獲得無償（freely without Sale）、徹底接受（fully without any denyal）和毫不遲疑（speedily without delay）的公正和正當(dāng)性救濟;為此，公正應(yīng)當(dāng)滿足三個條件：它應(yīng)當(dāng)是---免費的，因為沒有什么比公正用來出售更令人厭惡的事情了。---徹底性，因為公正不會跛行，也不會零碎地發(fā)生---以及效率：遲延是一種否定。滿足了這三個條件，救濟就既是公正的也是正當(dāng)?shù)摹！盵10]然而，具有諷刺意義的是，現(xiàn)代社會并沒有實際上使任何人都享有司法救濟的權(quán)利。司法救濟的權(quán)利不是人人可以享用的免費午餐。在法律服務(wù)市場上購買法律服務(wù)制約了哪些想要救濟自己權(quán)利的窮人。司法救濟充斥著濃厚的交易色彩。不是說用錢可以購買到司法正義，而是進入司法正義的大門被設(shè)置了無法逾越的障礙，社會中的有些人就如同卡夫卡《法的門前》里的鄉(xiāng)下人直到生命終結(jié)也見不到法。[11]
通過免費的方式無償?shù)貫榻?jīng)濟困難的人提供法律援助，不是律師與這些人達成了“零成本”的生意，按照經(jīng)濟學(xué)的原理，當(dāng)交易成本大于收益時，交易就不可能發(fā)生或雖然發(fā)生了也不會持續(xù)下去。法律經(jīng)濟學(xué)的理論在法律援助領(lǐng)域沒有市場，否則法律援助就不會出現(xiàn)，也不可能在世界各國蓬勃發(fā)展起來。律師沒有與這些人做交易，還因為在免費的基礎(chǔ)上，律師所提供的法律服務(wù)質(zhì)量要達到如同市場價格項下的法律服務(wù)水平。
人權(quán)律師超越了交易的范疇，走向?qū)θ说幕緳?quán)利的關(guān)注和維護。這與政府是否給予辦案補貼、給予多少辦案補貼沒有必然的聯(lián)系，也與法律是否強制性地規(guī)定律師有法律援助的義務(wù)也沒有必然的聯(lián)系。
人權(quán)律師首先是律師。律師的基本職能在于維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護法律的正確實施。律師通過擔(dān)任法律顧問、代理人和辯護人，為社會提供法律服務(wù)。因此，律師是一個有別于法官、檢察官和法學(xué)家的法律實踐者群體。在這里，最大的不同就是律師依照法律的規(guī)定，從當(dāng)事人的視角、為了當(dāng)事人的合法利益尋求社會正義，實現(xiàn)權(quán)利救濟。在這里，當(dāng)事人的概念雖是特定的卻是廣義的。當(dāng)事人是指其利益受到侵犯或認為其利益受到侵犯的人或法人。在人或法人均是一定程度的利益主體的時代，上至國家、下到個體都有可能是當(dāng)事人。在人類社會持續(xù)發(fā)展以及環(huán)保主義的影響下，當(dāng)事人的主體范圍也逐漸走出了人與人之間的關(guān)系領(lǐng)域，將環(huán)境、動植物等納入當(dāng)事人的行列的努力方興未艾。律師就是為社會不同的當(dāng)事人提供法律幫助的法律實踐者，是當(dāng)事人利益和權(quán)利的捍衛(wèi)者。
人權(quán)律師是維護和保障人權(quán)的律師。具體而言，人權(quán)律師是維護和保障具體當(dāng)事人基本權(quán)利的律師。所謂當(dāng)事人的基本權(quán)利，是指當(dāng)事人作為人享有或應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利，如生命權(quán)、自由權(quán)、人格權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等。按照人民主權(quán)論或社會契約論的觀點，國家和政府的職能就是為了維護和保障人民的各種權(quán)利。然而，研究表明，國家和政府有可能成為侵犯人民權(quán)利的來源。在現(xiàn)代社會，防止和制約國家權(quán)力被濫用并造成對人民權(quán)利損害的方法之一，就是確立人權(quán)律師制度。
即使不夸大人權(quán)律師的作用，從律師的專業(yè)分工角度講，人權(quán)律師至少也是與公司法律師、房地產(chǎn)律師、金融法律師等律師相并列的專業(yè)律師。在中國的語境下，人權(quán)律師從事下列的業(yè)務(wù)：
1．接受行政和國家賠償案件當(dāng)事人的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟；
2．接受有可能判處無期徒刑、死刑案件犯罪嫌疑人的聘請，為其提供法律咨詢，代理申訴、控告，或者說，接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者法院的指定，擔(dān)任辯護人；
3．各種公益訴訟的代理人；
4．各種侵犯農(nóng)民利益案件、勞工案件的代理人。
此外，人權(quán)律師還可以擔(dān)任國家的代理人，在侵犯國家利益和公共秩序的案件中發(fā)揮優(yōu)勢和作用，維護和保障國家的利益和權(quán)利。
需要肯定人權(quán)律師存在的價值，并且在人權(quán)入憲的時代大背景下設(shè)立我國的人權(quán)律師制度，提升法律援助工作的性質(zhì)和總體水平。
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