作者：萬黎黎 西城法院

民事強(qiáng)制執(zhí)行中物權(quán)相關(guān)問題探究

   《物權(quán)法》是具有劃時代意義的一部法律，是我國民事法律的重要組成部分。《物權(quán)法》明確了所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的內(nèi)容，而民事強(qiáng)制執(zhí)行工作總是與物以及其所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)緊密相聯(lián)。因此，《物權(quán)法》實施一年多來，筆者感觸法院的執(zhí)行工作深受《物權(quán)法》的影響，本文謹(jǐn)擬從《物權(quán)法》的基本內(nèi)容出發(fā)，對民事強(qiáng)制執(zhí)行中物權(quán)若干問題做以下探討。
一、混合共同擔(dān)保中民事強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行使
　　人保與物保的關(guān)系，關(guān)于二者的關(guān)系,針對其存在的情形執(zhí)行應(yīng)當(dāng)分別遵循以下規(guī)定:
　　第一，約定優(yōu)先原則。當(dāng)事人之間可以對各種擔(dān)保方式的擔(dān)保范圍進(jìn)行約定，如果作出約定，要按照其約定由相關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)各自的責(zé)任。如果沒有約定或者雖然有約定，但約定不明確的，按照下述的法定的方法承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保人（債務(wù)人提供的除外）可以向債務(wù)人追償，也可以向其他擔(dān)保人追償。
　　第二，法定的承擔(dān)責(zé)任的方法。《物權(quán)法》第176條的規(guī)定，針對物的擔(dān)保，實際上是分為兩種情形分別進(jìn)行論述。
一是債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的情形。在債務(wù)人提供的物的擔(dān)保的情形，法律規(guī)定物的擔(dān)保優(yōu)先于保證，債權(quán)人應(yīng)優(yōu)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，人的擔(dān)保在物保不足清償?shù)臅r候承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。理由是，債務(wù)人是最終的債務(wù)承擔(dān)人，保證人僅是代表其承擔(dān)責(zé)任，在承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任后，仍然對債務(wù)人享有求償權(quán)。在債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的情形下，首先處理該物來清償債務(wù)，可以避免日后再行使追償權(quán)，導(dǎo)致社會資源的浪費(fèi)。二是由第三人提供物的擔(dān)保的情形。就第三人提供的物的擔(dān)保，債權(quán)人可以通過物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任；即第三人作為物的擔(dān)保人與保證人居于同一清償順序，債權(quán)人對此享有選擇權(quán)。如何選擇，是債權(quán)人的權(quán)利。                                                                                                  
　　第三、物的擔(dān)保被拋棄時保證責(zé)任的承擔(dān)。上述法定的承擔(dān)責(zé)任的方法是在物的擔(dān)保合同與保證均有效的情形下論述的。在實踐中有些債權(quán)人在主合同履行期還未屆滿前就放棄了物保。在這種情形中，《物權(quán)法》第194條規(guī)定：抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容，但抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意，不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。債務(wù)人以自己的財產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄抵押權(quán)、抵押順位或者變更抵押權(quán)的，其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。
二、建筑物及正在建造的建筑物如何實施強(qiáng)制
　　《物權(quán)法》第179條規(guī)定：為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務(wù)人不履行債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押財產(chǎn)。
　　在建筑物進(jìn)行抵押時，并不僅僅是現(xiàn)存的建筑物可以進(jìn)行抵押。法律規(guī)定正在建造的建筑物也可以進(jìn)行抵押。當(dāng)然以依法正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當(dāng)事人也必須辦理抵押物登記，抵押權(quán)登記后方可有效。《擔(dān)保法解釋》第47條規(guī)定：以依法獲準(zhǔn)尚未建造或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當(dāng)事人辦理了抵押物登記后，人民法院可以認(rèn)定抵押有效。即尚未建造的建筑物也可以進(jìn)行抵押，但前提是其依法獲準(zhǔn)建造。
　　但不是所有的建筑物都可以抵押。依據(jù)《物權(quán)法》第184條規(guī)定，下列建筑物不得用于抵押：
   （一）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施。如果以這類設(shè)施進(jìn)行抵押，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為抵押無效，抵押權(quán)人不享有抵押權(quán)。但如果學(xué)校、幼兒園或者醫(yī)院以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施以外的財產(chǎn)進(jìn)行抵押，則不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定抵押無效。其用意在于防止以公益設(shè)施設(shè)定抵押權(quán)而影響社會公共目的的實現(xiàn)。
   （二）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的建筑物。此處使用權(quán)是指包含處分權(quán)能在內(nèi)的用益物權(quán)。所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)，因為不能確定其處分權(quán)人，如果允許其設(shè)定抵押，則不僅可能會引發(fā)更多的法律糾紛，更可能導(dǎo)致侵犯真正的財產(chǎn)所有權(quán)人或者使用權(quán)人的合法權(quán)益，所以禁止此類財產(chǎn)設(shè)定抵押權(quán)，是這一條款的立法本意。判斷抵押人是否享有處分權(quán)，建筑物以不動產(chǎn)登記記載的內(nèi)容為準(zhǔn)，而不動產(chǎn)的登記具有公信力，因此即使建筑物的所有權(quán)、使用權(quán)有爭議，登記錯誤[0]，但只要登記內(nèi)容確定，債權(quán)人也可以取得抵押權(quán)。
　　（三）依法被查封的建筑物。查封是指人民法院或有權(quán)的行政機(jī)關(guān)依據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定，對財產(chǎn)貼上封條就地封存，并禁止該財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移或處理。因為在這種情況下所有權(quán)人或者使用權(quán)人已不得私自處分，實際上已處于不可讓與的狀態(tài)，因此也不得設(shè)定抵押。但應(yīng)予說明被查封的建筑物不得抵押是相對的，在此前后均可設(shè)定抵押權(quán)：即建筑物在設(shè)定抵押后被查封的，則抵押權(quán)不受影響，仍然有效；在建筑物被解除查封后，其仍然可以設(shè)定抵押權(quán)。《擔(dān)保解釋法》第55條規(guī)定：已經(jīng)設(shè)定抵押權(quán)的財產(chǎn)被采取查封、扣押等財產(chǎn)保全或者執(zhí)行措施的，不影響抵押權(quán)的效力。另外如果查封本身是違法的，則抵押人以建筑物設(shè)定抵押權(quán)，抵押權(quán)是有效的。
（四）違法、違章的建筑物。《擔(dān)保法解釋》第48條規(guī)定：以法定程序確認(rèn)為違法、違章的建筑物抵押的，抵押無效。違法、違章的建筑物分為兩類：一類是違反法律上的程序性規(guī)定而擅自建造的建筑物，另一類是指違反法律的實體性規(guī)定而建造的建筑物。而建筑物是否屬于違章建筑物不是由人民法院確定的，而是[0]以對違法違章建筑有權(quán)作出確認(rèn)的部門的認(rèn)定為準(zhǔn)。
   另外，《物權(quán)法》第183條規(guī)定，鄉(xiāng)鎮(zhèn)，村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。因此鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物可以設(shè)定抵押權(quán)，但在設(shè)定時，應(yīng)把其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并辦理抵押登記。在實現(xiàn)抵押權(quán)后，依據(jù)《物權(quán)法》第201條的規(guī)定：對于建設(shè)用地使用權(quán)，未經(jīng)法定程序不得改變土地所有權(quán)的性質(zhì)和土地用途。
   綜上所述，民事強(qiáng)制執(zhí)行工作總是物權(quán)變動密不可分，執(zhí)行人員只有準(zhǔn)確地把握《物權(quán)法》的立法宗旨并深刻理解物權(quán)變動的內(nèi)涵，才能在執(zhí)行中及時調(diào)整執(zhí)行思路，改變執(zhí)行方式，增強(qiáng)執(zhí)行技巧。只有這樣才能做到依法執(zhí)行，維護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益。
  
                      
  
  
                        北京市西城區(qū)人民法院
                              萬黎黎
                         二00八年十一月