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標題：外國律師談《勞動合同法》
日期：2009/5/12 源自:中華職工學習網	【字體：】

人民網北京2月26日專電（記者李佳）“在《勞動合同法》的實施上，大多數中外企業都是守法的‘好蘋果’，但不論哪個國家，‘壞蘋果’總是有的”，這是來自澳大利亞的馬克·威爾斯律師對企業執行《勞動合同法》情況的評價，威爾斯先生現在一家中國律師事務所負責向在華外資企業提供法律咨詢。

　　但面對圍繞《勞動合同法》條款和實施的種種爭議，我們不僅要問：做個“好蘋果”就那么難嗎？一直非常關注該法的威爾斯先生提出了他的見解：“一點不難，只要你原先就遵守《勞動法》。”他還認為，外企更應做“好蘋果”。

　　勞工權力：過多還是不夠？

　　《勞動合同法》是否過于偏向勞動者，給了勞方“過多的權力”？威爾斯先生認為，問題的關鍵不在于這部法律給了誰更多權力的問題，而在于勞動者需要更多的“自主性”，讓他們自己的意愿能夠體現在與公司就勞動條件達成的協議中，這能夠提高勞動者的勞動效率，使他們對自己的工作更有成就感。

　　而且，從現實的角度，“認為勞動者會擁有太多權力的想法是毫無道理的，”威爾斯說，因為勞動者“永遠都想要工作，想要掙錢”，這是他們自身生存和養家的需要。

　　那么，在國際上，中國的勞動法制規范處于何種水平呢？威爾斯先生認為，相比發達國家，中國的勞動法律還是有差距的，但他相信中國工人的待遇會漸漸趕上甚至超過發達國家的工人。

　　執法代價：企業成本太高？

　　威爾斯明確表示，無論中國企業還是在中國的外企，只要是執行了以前的《勞動法》，就不會因執行《勞動合同法》而面臨成本的大幅提高。

　　“說執行新法要多花很多錢的人，正是那些以前就沒執行《勞動法》的人，”威爾斯說。他的大部分客戶也表示新法只不過需要對合同做一些修改，并注意一些行政上的程序就可以，并沒有增加多少經濟上的成本，但也有小部分企業認為新法改變太大，甚至必須解雇一些員工。

　　威爾斯則認為，律師界所廣泛認同的觀點是，新法“并沒有帶來大幅成本提高”，但對原先就不守法的企業就不同了。

　　規避法律：利潤與道德的博弈？

　　盡量達到利潤最大化是公司管理者對股東所承擔的義務，但在“執行法律”還是“規避法律”的選擇上，他們又面臨著道德判斷，因此，威爾斯認為，企業在這一問題上的決策要建立在對利潤和道德的雙重考慮上。

　　一方面，公司管理者承擔著為股東爭取最大利益的義務，市場競爭的壓力也迫使他們千方百計保住自己的飯碗，只要法律所不禁止的事都可以干。

　　但另一方面，管理者也需自問：“這樣做在道德上站得住腳嗎？”為了讓員工無法達到簽無固定期限勞動合同而需要的十年工齡，便使一個為企業工作了九年的員工“自愿”離職，這樣做合乎道德嗎？

　　威爾斯對這個問題回答是：“這種事應由每個人自己去判斷…但我對客戶的建議是：不要那樣做。”

　　他還認為，關心你的員工，關心社會，并不僅僅意味著付出，也意味著收獲，你在名譽和品牌上會得到更多的回報。而且，“企業不應該只是獲取，也要付出，”他說。

　　中外企業：誰是“好蘋果”？

　　外企比國內企業在執法上做得更好嗎？威爾斯的回答是：是的，但沒必要做這樣的比較。

　　威爾斯說，絕大部分外企都是“好蘋果”，能夠很好地遵守法律，中國勞動行政部門對外企督察得也比國內企業更緊，因此，外企也比中國企業更怕惹上麻煩。

　　但是，做這樣的比較是沒有意義的。威爾斯認為，外國公司是在中國政府的邀請和批準下來到這里投資的，如果他們不遵守這里的法律而剝削中國的工人，那他們應該離開這個國家，回去剝削自己國家的工人。

　　對于任何外國公司，不遵守所在國家的法律，比不遵守自己國家的法律還要糟糕。這個道理，對于到國外投資的中國公司同樣重要，威爾斯強調。

　　執法建議：共同責任與保密條款

　　威爾斯特別提醒外資企業要關注《勞動合同法》的第91，92和94條，這些都是關于勞務派遣的條款，因為外企使用勞務派遣方式比較多。

　　如果你通過外企服務總公司那樣的勞務派遣服務機構雇傭員工，那么你和勞務派遣機構都要對員工負責。

　　另外，這部法律對保護商業秘密和與知識產權有權的保密事項也有規定。公司可以與能夠接觸到這些秘密的員工——通常是高級技術人員或高級管理人員——協商，共同約定員工離職后的競業限制的范圍、地域、期限，以及在競業限制期內企業應按月支付給離職員工的經濟補償。

　　威爾斯認為這一規定是公平的，因為公司既然重視自己的知識產權，那就也應該考慮到公司為了保護自己的知識產權而造成的員工離職后在新就業機會上的限制。

　　但他也認為，這一條款還需細化。因為在這種談判中，處于有利位置的是員工。公司應該支付多少補償？如果員工獅子大開口怎么辦？還有公司應當支付多久？如果需要永久保密怎么辦？威爾斯希望這些今后都能在《實施細則》中得到明確。

　　

來源：人民網

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