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標題：對《勞動合同法》終止合同應給予補償?shù)睦斫?/span>
日期：2009/5/12 源自:中華職工學習網(wǎng)	【字體：】

萬人矚目的勞動合同法終于在2007年6月29日經(jīng)過第十屆全國人民代表大會常務委員會第28次會議通過，在2008年1月1日起施行。新勞動合同法的頒布，新聞媒體稱之為在勞動立法中具有里程碑的歷史意義，同時開啟了勞動法法理化的新時代。在本法規(guī)定的98個條款其中有關(guān)終止勞動合同后給予員工經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定無疑是一個引起用人單位和勞動者特別關(guān)注的一個條款。本人對該有關(guān)條文作出如下的分析，以便正確理解和適用法律。
一、在勞動合同法中哪些條款涉及到該部分的內(nèi)容：本法第46條的規(guī)定，明確了在終止合同后，用人單位應向勞動者支付經(jīng)濟補償金，但同時有限制性的規(guī)定；本法第47條的規(guī)定，對在解除和終止勞動合同后應如何計算經(jīng)濟補償，并對用人單位的高層管理人員的經(jīng)濟補償金進行了限制規(guī)定；在第44條規(guī)定的勞動合同終止的具體情形中，只有在“勞動合同期限屆滿、企業(yè)破產(chǎn)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照等情況，才按照第46條規(guī)定給予經(jīng)濟補償金。以及第97條對新舊法銜接后終止勞動合同是否給予經(jīng)濟補償以及如何適用法律作出規(guī)定。

二、對第46條的理解。第46條規(guī)定，“有下列情形之一的，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償”，其中“第（5）項，第（6）項”為終止勞動合同的情形。

第46條第（5）規(guī)定，“除用人單位維持或是提高勞動合同約定的條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第44條第1項規(guī)定終止固定期限勞動合同的；”而第44條第1項規(guī)定是“勞動合同期滿的”，勞動合同終止。所以從這些條款來分析，有下面幾個問題：

（一）勞動合同終止后不需要給予經(jīng)濟補償金的特殊情況。在勞動合同終止后，用人單位主動提出續(xù)訂合同，并且續(xù)訂合同的條件是維持或是提高勞動合同約定的，但是勞動者不同意續(xù)訂的，這種情況是不需要給勞動者經(jīng)濟補償金，因為是勞動者本人不愿意續(xù)訂合同。同時要理解到：1、什么是“維持或是提高”勞動合同約定的條件。勞動合同約定的具體條件有如工資待遇、工作時間、工作地點、勞動安全和勞動保護等一系列條件，關(guān)鍵是理解“維持和提高”，應認為是維持原來的條件或是比原有的條件對勞動者更有利，而不是低于原來的條件或是更沒有利于勞動者的條件，此條文的目的是用人單位希望促成合同的續(xù)訂，主觀上希望續(xù)訂合同，如是不如原來的條件一定就達不到續(xù)訂的目的。而最終沒有訂立合同是因為勞動者的不愿意，所以責任在勞動者，用人單位因此不需要支付經(jīng)濟補償金。

（二）、除上述的特殊情形做排他性的理解，不需要給予經(jīng)濟補償外，其他的哪些應該給予經(jīng)濟補償，具體包括哪些呢：1、用人單位同意續(xù)訂合同，但是續(xù)訂的合同條件比原來的條件差，或是更不利勞動者，勞動者不同意續(xù)訂合同的；2、用人單位不同意訂立合同，勞動者同意訂立的；3、雙方都不同意訂立合同的；這三種情況用人單位主觀并沒有續(xù)訂合同之意，最終造成勞動者不能續(xù)訂合同的，應給予經(jīng)濟補償金。

第46條第（6）項規(guī)定，“依照本法第44條第4項、第5項規(guī)定終止勞動合同的；”而第44條第4項是“用人單位被宣告破產(chǎn)的”；同一條第5項規(guī)定為“用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤消或者用人單位決定提前解散的；”這兩種情況終止合同的，是因用人單位的客觀情況發(fā)生變化而終止的，是發(fā)生在勞動合同期限未有屆滿而提前終止合同，對勞動者而言，就是喪失了繼續(xù)履行的機會，可能面臨失業(yè)而遭受損失，所以理應給予經(jīng)濟補償。同時，本法對第44條的第（2）、（3）卻沒有納入應支付經(jīng)濟補償金的情形中，因為第44條第（2）項規(guī)定，“勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的”，從這條可知勞動者已經(jīng)達到了領(lǐng)取養(yǎng)老保險金的條件，到了退休年齡，而國家按照規(guī)定給予其養(yǎng)老保險金，其不存在失業(yè)或是損失的問題，同時用人單位也沒有任何的過錯，所以不需要用人單位給予經(jīng)濟補償金。而對于第44條第（3）項規(guī)定是“勞動者死亡或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的。”應理解經(jīng)濟補償金獲得的主體已不存在，同時因是勞動者單方面的原因造成合同終止，以及用人單位本身沒有過錯，所以不需要給予經(jīng)濟補償金。另有一點需要說明的是對”宣告死亡或是宣告失蹤是指下落不明到一定時間（四年為宣告死亡，兩年為宣告失蹤）由當事人家屬、親屬向法院提起而確認的，做一個假設(shè)如是宣告死亡或是失蹤的人重新出現(xiàn)，是否要追加給經(jīng)濟補償呢，本人認為不需要給，因為造成終止的原因在勞動者，而非用人單位。

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