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標題：解雇先拿沒合同的員工開刀？
日期：2009/5/12 源自:中華職工學習網(wǎng)	【字體：】

小玲子的困惑：

我在這家公司快三個月了，剛開始工作時老板問我愿不愿意到分公司工作三個月，我答應了。當時老板口頭約定試用期只要半個月。但半個月過去了，老板沒有跟我簽合同。那時我快要被派去分公司了，于是問了老板關于簽訂合同的事情，老板承諾月底簽。于是我就來到了分公司，但月底老板并未履約。趁9月發(fā)工資和老板來分公司的期間，我又催問了兩次，他推說等我回到總公司再和我簽合同。

由于新開的分公司沒什么業(yè)務，我總有預感老板將會裁員，因為我至今仍未簽過合同。我真想辭職，可又擔心以后的用人單位會覺得我跳槽頻繁影響不好。我該怎么辦呢？如果現(xiàn)在公司老板開除我的話，我可以要求他賠償嗎？

[特約顧問苗其巍答復：]

事實恰恰與小玲子的想法相反，已簽訂合同兩三個月的員工也許比小玲子更容易被解除。

勞動關系的建立并非全部依據(jù)勞動合同，勞動合同的簽訂僅僅是其中的一個標志而已。沒有勞動合同，但雙方存在實際的用工關系，同樣屬于建立勞動關系。這種勞動關系我們稱之為事實勞動關系。事實勞動關系有兩種，一種是進入單位后從未簽訂勞動合同的情況；另一種是簽訂的勞動合同過期后沒有續(xù)簽但繼續(xù)工作的情況。小鈴子已經(jīng)進入單位工作，而且9月8日也發(fā)了工資，已經(jīng)構成勞動關系。

小玲子進入單位時曾約定了半個月的試用期。可是試用期應該是勞動合同的條款之一，如果不存在勞動合同，試用期也無從談起。所以這里口頭約定的試用期是無效的。

對于未簽合同的解除，《上海市勞動合同條例》第40條規(guī)定：“應當訂立勞動合同而未訂立的，用人單位提出終止勞動關系，應當提前三十天通知勞動者”如果勞動者處于醫(yī)療期或女職工“三期”的，那應該順延至期限結束。這樣，用人單位決定解除后，不得不讓小玲子繼續(xù)再做三十天。

而簽訂合同的人也許還比小玲子容易被解除。因為《中華人民共和國勞動法》第二十五條規(guī)定試用期中被證明不符合錄用條件的員工，用人單位可以隨時解除勞動合同，不存在經(jīng)濟補償。所以如果已簽訂合同的員工還處于約定的試用期內(nèi)的，確實能力較弱，單位選擇立即解除要比小玲子成本更低。

小鈴子不必擔心自己莫名其妙被解除，并非表示員工可以不關心自己的勞動合同簽訂情況。由于勞動法中對于解除勞動合同的情形規(guī)定非常嚴格，不屬于這些情形不得單方解除，此為可不可以做的問題。沒有簽訂勞動合同則沒有這些嚴格限制，用人單位在支付經(jīng)濟補償金和替代通知金后，可以任意解除，此為金錢代價的問題。這一區(qū)別在考慮解除成本時經(jīng)常是企業(yè)考慮的因素之一。所以簽勞動合同畢竟更有保障。

特約顧問苗其巍

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