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標題：辭職與被裁都算違約？（二）
日期：2009/5/12 源自:中華職工學習網	【字體：】

問題3：現在北京的“違約金”是不是變相的進京“安置費”？

　　為個人辯護

　　楊東升律師：現在勞動爭議仲裁委員會和法院部分認同“違約金”，律師認為其真實的原因在于“北京市戶籍”，北京作為特大型首都城市一直在積極控制城市人口的增長，每年均嚴格控制進京工作大專院校畢業生的數量和比例。大專院校畢業生進京條件比其他任何城市都高，北京市人民政府從1994年開始征收城市容納費達5年，1999年才停止征收。以往也只有國家機關、事業單位、國有大中型企業才有資格申請大專院校畢業生進京指標，近來為發展北京高新技術產業廣泛吸引高科技人才，北京市允許取得高新技術企業認定的中小科技企業和計算機軟件企業不受限制申請相關專業的大學畢業生進京工作，也就是說雖然現在北京市政府對于大學生進京并沒有收取任何費用，實際上北京市戶籍是有“價格”的，部分認同的“違約金”是對于“北京市戶籍價格”的補償。

　　所以，一些聘用合同的違約金條款當屬無效，起碼應當得到勞動爭議仲裁委員會和法院的糾正；同時，一些聘用合同中“因乙方原因被甲方提前解聘的，乙方也要按相同標準向甲方交納事業損失費”，明顯違反法律、法規也是無效的。

　　為企業辯護

　　謝建華律師：我不同意將“違約金”與進京“安置費”等同起來。城鄉差別、地區差別、身份差別是我國目前客觀存在的事實，這與經濟發展的水平和市場化程度有關。違約金是一種普遍采用的法律責任形式，其適用對象既包括“北京市戶籍”的勞動者，也包括“非北京市戶籍”的勞動者；既可以適用于應屆畢業生的招用，也可適用于在崗、轉崗和再就業的勞動者。但需要注意的是，違約金條款應當公平、合法，顯失公平和違法的違約金條款得不到仲裁和法院的支持。例如，招用的北京市戶籍的學生沒有違約金條款，而同時招用的非北京市戶籍的學生設定違約金條款，則該條款不能認為是公平的。本案涉及被裁也要交違約金的約定，與《勞動法》第28條經濟補償的規定相沖突，其合法性也是有問題的。

　　問題4：“違約金”多少合適？

　　為個人辯護

　　楊東升律師：目前我國許多用人單位與勞動者簽訂的勞動合同要求勞動者在提前解除勞動合同時支付違約金，并且與勞動者的月工資相比較“違約金”畸高，一般都超過勞動者的年工資2～3倍；勞動者在履行“提前通知義務”后行使法定授權與用人單位解除勞動合同關系是不違反《勞動法》的，不構成“違約”，當然也不存在支付違約金問題；即便是將“違約金”理解為“勞動合同約定的其他賠償費用”，勞動者提前解除勞動合同的賠償責任應當合理限制；用人單位在經營發生重大變化和經濟性裁員時可以依據《勞動法》的授權單方面解除勞動合同，用人單位不承擔違約責任，對于勞動者所做的不是違反勞動合同的賠償而是經濟性補償，根據原勞動部《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》，用人單位補償的金額也“按勞動者在本單位工作的年限，工作時間每滿一年發給相當于一個月工資的經濟補償金”，相比較而言，勞動者辭職賠償責任畸重，限制了勞動力資源的合理流動，用人單位和勞動者權利義務根本失衡。

　　為企業辯護

　　謝建華律師：《勞動法》第19條規定“違反勞動合同的責任”是勞動合同的必備條款，但對責任形式沒有明確的規定。目前，對勞動合同約定違約金的問題，沒有明確的法律規定可供指引和遵循，但違約金條款的合法性應當得到確認和支持。在已簽訂的勞動合同中，沒有違約金條款的居多數，但已有越來越多的企業開始使用違約金條款對勞動者的解除權進行限制。從已經發生的勞動爭議案件來看，確實存在違約責任約定不公平，對勞動者進行單向限制和違約金數額約定偏高的問題。對于這一問題，可以有兩種解決辦法，一是仲裁和法院根據自由裁量原則對違約金明顯偏高的予以調整；二是勞動行政部門或者地方政府在發布規章時對違約金設定標準，具體可以比照用人單位解除勞動合同經濟補償金的標準。

　　主持后話：

　　真是“公說公理，婆說婆理”，兩情況到底該不該一刀切：都算違約，看來還真得具體問題具體分析。不過有一點需要明確的是，不論企業還是個人，在職場都存在一個維權的問題，要維權，首先必須盡可能地完善自身，不留漏洞，不給對方抓住“小辮”，大家都規范好自己了，那么整個游戲規則也就清晰了。

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