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標題：口頭辭退算是正式辭退嗎？
日期：2009/5/12 源自:中華職工學習網	【字體：】

問：我有一個朋友，在公司工作兩年多，因為勞動合同未到期公司就單方面終止勞動合同。公司口頭通知辭退我的朋友，自我的朋友聽到這個口頭通知后就沒有到公司上班了，后來我們催促兩次要公司出一個書面的正式性的勞動合同解除協議書，公司總是推說正在辦理，讓等一等。

　　現在我的朋友因為公司不給予經濟補償金的問題要向勞動局申請仲裁，結果公司說我們的口頭通知不算數的，并且沒有第三個證人在場。你已經不來上班快一個月了，公司以曠工為由可以開除你，你去告我們吧，反正你已經沒理了。

　　現在我們準備就經濟補償金的問題提出仲裁是不是沒有任何意義呢？

　　答：辭退本身沒有什么正式與否之說。但是顯然是吃了另外一個虧，那就是證據！他無法證明他的“曠工”是由于公司的口頭通知其被解除了勞動合同。

　　我們來大約算算在這件事上可能損失多少：

　　如果能證明是辭退的，按照勞動合同的相關規定，公司解除其勞動合同，公司應當按照他在該單位的工作年限每滿1年給予1個月工資的補償。另外公司沒有提前30天通知他解除勞動合同，又能加上1個月的通知替代金。

　　如果無法證明是辭退，最壞的結果是按照曠工除名處理，這樣不但檔案里要記上是除名的，而且由于是過失性解除勞動合同，將得不到任何的補償。

　　誰都能看出之間的差距是多么大呀，所以證據的力量不得不讓人重視！人們常說：“打官司就是打證據。”證據是否成分確鑿直接決定者勞動仲裁訴訟的勝負結果。

　　那為什么要承擔證據的責任呢？公司不是也證明不了他沒說過解除勞動合同的話嗎？這是由于我國的舉證責任分擔是：誰主張，誰舉證。如果要申請仲裁的話，舉證責任就在他的頭上。

　　我們對上面提到的兩個名字作一下解釋：所謂舉證責任是指對于有待證明的事實向勞動爭議仲裁機構或人民法院提出證據加以證明的責任。包含兩方面的內容：證據由誰提出；應該舉證的人沒有舉證的不利法律后果。

　　舉證責任的分擔是指舉證責任在當事人之間的分配，即確定爭議雙方各自應就哪些事實承擔舉證責任。我國對于舉證責任分擔的原則是“誰主張，誰舉證”即“當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。”對于一些特殊案件，則通過“舉證責任的轉移”來達到保護弱勢群體的利益的目的。在勞動爭議案件中，“舉證責任的轉移”主要是指對于一些本應由勞動者承擔的舉證責任法律規定由用人單位承擔的，主要包括以下情形：

　　1、因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同的決定而發生的勞動爭議；

　　2、因用人單位作出減少勞動報酬的決定而發生的勞動爭議；

　　3、因計算勞動者工作年限而發生的勞動爭議。

　　如果他要去勞動爭議仲裁委員會申請仲裁要求給予其解除勞動合同的補償，他就必須證明單位確實解除了他的勞動合同，可是他無法證明這點。那既然無法證明就繼續上班咯。可是單位這時就可能拿出他1個月未上班的事實來證明已將其除名的理由。這樣就陷入極其被動的地步。當然如果單位同樣無法證明其1個月未上班，那這樣他還能繼續上班。

　　從上述的例子中證據的重要地位是顯而易見的了。勞動關系雙方在勞動關系存續期間都應該對一些證據留心保存，特別是容易引起爭議的如工資單、調休單更是應當好好保存。否則一旦發生爭議就會使自己處于舉證不能的境地。

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