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標題：程序違法除名無效
日期：2009/5/12 源自:中華職工學習網	【字體：】

案例：

　　湯三金是某鞋革廠的職工。1995年，湯三金因種種原因到社會上打短工。1995年7月28日鞋革廠書面通知湯三金回廠上班，但湯三金仍未上班。1995年8月1日，鞋革廠對湯三金作出按除名處理的決定。2001年3月15日，湯三金向主管部門、縣政府上訪、投訴。2001年4月17日，湯三金向某縣勞動爭議仲裁委員會申訴，但仲裁委員會以超過訴訟時效為由對湯的申訴不予受理，湯三金遂以鞋革廠為被告向法院提起訴訟。

　　原告訴稱，1995年，由于單位生產不景氣，原告在社會上打短工，以維持生計。2000年9月5日，原告聞悉被告單位要解除與職工的勞動關系，便回廠詢問，不料被告負責人卻說原告已被除名。原告要求被告出示書面文件遭拒絕。為維護自身合法權益，原告多次向主管部門、縣政府有關部門反映，但被告堅持其錯誤做法。要求認定被告對原告作出的除名決定無效。

　　被告辯稱，從1994年1月始，原告在未辦理任何手續的情況下擅自離廠。1995年2月11日，被告書面通知原告回廠參加生產，否則作自動離廠處理，但原告置若罔聞；1995年7月28日，被告又書面通知原告回廠生產，否則作自動離廠處理，但原告仍拒不回廠上班。其行為已嚴重違反了勞動紀律和被告單位的規章制度，1995年8月1日，被告作出對原告予以除名的決定符合法律、法規規定，合法有效。且被告于1995年8月初才申請仲裁、提起訴訟，早已超過仲裁時效，要求駁回原告的訴訟請求。

　　一審法律經公開開庭審理后認為：原告在被告于1995年2月11日及7月28日兩次書面通知其應回廠上班的情況下，仍不上班，可認定原告的行為已構成無故曠工，被告在原告連續曠工大大超過十五天的情況下，于1995年8月1日對原告作出按除名處理的決定，并于8月2日或3日送給了原告后，原告明知自己已被除名，至2001年3月15日始才到有關部門上訪，后向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。已超過60日時效期限，故原告的訴訟請求依法應予駁回，并據此作出了判決。

　　湯三金不服，提起上訴。二審法院經審理認為：被上訴人認為1995年2月11日和7月28日要求上訴人回單位工作的通知及1995年8月1日對上訴人湯三金作出予以除名的決定已經送達給了上訴人的主張，只有胡連昌一人的證言，而岳來生當時在隔壁上班，只聽到廠長叫胡連昌去送（通知及除名決定），而不能證實胡連昌已將1995年2月11日和7月28日的通知及1995年8月1日的除名決定送達給了上訴人，證據不足，不予采信。被上訴人于1995年8月1日以統一格式化打印的“關于對下列職工作出除名的決定”對上訴人湯三金作出予以除名的證據不足，且沒有送達給上訴人湯三金，屬程序違法，應認定為無效。因此作出撤銷一審判決及撤銷鞋革廠于1995年8月1日對上訴人湯三金作出予以除名的決定的終審判決。

　　評析

　　除名，是指用人單位專門對無正當理由經常曠工，經批評教育無效，且曠工時間超過法定期限的職工，依法采取的一種強行解除勞動關系的行政處理措施。受到除名處理的職工，對處理不服發生的爭議，就稱為除名爭議。認定現實生活中的勞動爭議是否履行除名爭議，也應主要看企業對職工的最終處理結果。這里需要明確一點，1993年勞動部發出《關于企業職工要求"停薪留職"問題的通知》第2條、第6條中規定的職工要求停薪留職，未經企業批準而擅自離職的，或停薪留職期滿后一個月內既未要求回原單位工作，又未辦理辭職手續的，企業應對其按自動離職處理。這里?quot;按自動離職處理"，是指企業應依據《企業職工獎懲條例》有關規定，對其作出除名處理。因此，因"自動離職處理"發生的爭議，也屬于除名爭議范圍。

　　除名爭議的主要處理依據

　　目前，除名爭議處理適用的法律規范性文件，主要有《企業職工獎懲條例》、《關于〈企業職工獎懲條例〉若干問題解答意見》、《全民所有制單位技術工人流動暫行規定》等。

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