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標題：畢業不到一年需要支付違約金嗎？
日期：2009/5/12 源自:中華職工學習網	【字體：】

上周三下午是“南南熱線”接待日，從金橋趕到本刊編輯部的朱小姐含著淚對南南訴說著：“我是外地來滬的大學生，2003年4月在上海某合資企業實習。當時，企業人事部門與我簽了一份‘就業協議’，約定畢業后企業為我辦理進滬手續，服務期為5年。如果我主動違約，就要向企業支付違約金5萬元。
　
　　８月，我畢業了，企業又與我簽訂了一份期限為3年的勞動合同，違約金也改為3萬元。由于企業業務忙，經常要加班，還不發加班工資，我感覺太累。

　　2004年2月，我向人事部提出了辭職申請，并希望1個月后能離開企業。可人事經理說，按‘就業協議’約定，要支付違約金5萬元。考慮到你的實際情況，就按勞動合同約定，只支付違約金3萬元。我要求減免，因為參加工作僅一年，實在拿不出這么多錢。但人事經理不同意，至今沒有為我辦理退工手續。而我因此也無法再與新單位辦理錄用手續。我該怎么辦？”

　　南南覺得這里包含著幾個問題：

　　一、就業協議不能與勞動合同同時存在。也就是說，一旦簽定勞動合同，就業協議就被替代。這是因為在簽署協議書時，朱小姐還未畢業，是學生身份，不是《勞動法》上的合格的勞動者，因此不能與用人單位簽訂勞動合同。一旦朱小姐與用人單位簽訂了勞動合同，原來的協議書就失去了效力。朱小姐提出辭職，用人單位只能按勞動合同的約定來處理，而不是協議書中的約定。

　　二、“違約金”的設定要合法。《上海市勞動合同條例》規定，用人單位只有在以下三種情況下才允許對員工的服務期設立違約金：一是用人單位出資招用新員工，如用人單位為原本戶口在外地的新員工出錢辦理戶口進滬；二是用人單位為員工出資培訓，如企業出錢讓員工參加有關部門組織的技術培訓等；三是用人單位給員工有特殊待遇，如提供一套住房、一輛車子等。

　　除上述三種情況外，是不能對服務期設立違約金的。朱小姐原是外地戶口，企業為錄用她，出錢辦了戶口，應該說是可以作為設立違約金的理由的。問題是，企業在辦理戶口時，是否出了錢？如果沒有出錢，朱小姐完全可以拒絕支付違約金。

　　三、企業必須及時辦理退工手續。《上海市單位招工、退工管理辦法》中規定，企業應當在勞動關系解除或終止后7日內為員工辦理退工手續，這是無條件的。企業不能以朱小姐沒有支付違約金，而拒辦退工手續。如果朱小姐因企業不及時辦理而造成損失的，可以要求企業作出經濟賠償。

　　當然，南南還想告誡朱小姐以及和她有相同經歷的職場新人：

　　(1)發生勞動爭議后，應盡可能與企業協商解決，如確實無法統一認識，還是通過勞動仲裁解決為好。

　　(2)如果朱小姐決定申請勞動仲裁，別忘了在申請書中提出企業應補發加班工資的要求，當然朱小姐應提供加班的依據。

　　(3)朱小姐為了到上海工作，而與企業簽訂了設立違約金的勞動合同，現在又為了“跳槽”，而不愿支付違約金，雖然可以受到法律的保護，但如果我們換位思考一下，企業的損失推來承擔？所以，朱小姐們也應該考慮一下自己的誠信度問題。

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