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位置：中華職工學(xué)習(xí)網(wǎng) >> 信息中心 >> 政策法規(guī) >> 正文

標(biāo) 題：訂立勞動(dòng)合同留意地域問題
日期：2009/5/12 源自:中華職工學(xué)習(xí)網(wǎng)	【字體：】

一案

　　王先生在一家臺(tái)資企業(yè)工作，最近遇到了一件讓他煩心的事。

　　原來他們公司的廠開在廣東省東莞市，他最初在廠里擔(dān)任生產(chǎn)主管。此后，他被調(diào)往公司在北京的辦事處，又再調(diào)到上海的總部工作。在廣東工作時(shí)，王先生與公司簽有勞動(dòng)合同，在調(diào)往北京后又與公司續(xù)延了合同期限，在履行合同期間，被調(diào)往上海。頻繁的調(diào)動(dòng)給王先生的生活帶來了很多不便，王先生決定辭職。

　　可是公司卻說，辭職就必須按照合同中約定的數(shù)額支付違約金，面對(duì)高額的違約金王先生左右為難。他聽說，上海市的有關(guān)規(guī)定不同于廣東省和北京市，員工辭職不必支付違約金，希望了解一下。

　　三地

　　北京、廣東：根據(jù)北京2002年2月1日起施行的《北京市勞動(dòng)合同規(guī)定》以及廣東省1995年5月1日起施行的《廣東省勞動(dòng)合同管理規(guī)定》，如果勞動(dòng)合同中約定了違約金，且不違反法律的規(guī)定，沒有顯失公平的情況，違約方應(yīng)當(dāng)按照合同的約定支付違約金。

　　上海：上海市2002年5月1日起實(shí)行的《上海市勞動(dòng)合同條例》，率先對(duì)勞動(dòng)合同約定違約金作了特別規(guī)定。

　　立法者認(rèn)為，勞動(dòng)合同和經(jīng)濟(jì)合同有本質(zhì)的區(qū)別，勞動(dòng)合同對(duì)于廣大勞動(dòng)者而言是為了確立勞動(dòng)關(guān)系，其根本目的是獲取生活必需品。要求勞動(dòng)者承擔(dān)違約責(zé)任會(huì)造成勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)的加重，甚至造成白白付出勞動(dòng)的結(jié)果。在現(xiàn)實(shí)生活中，確有不少用人單位濫設(shè)違約金，導(dǎo)致勞動(dòng)者的勞動(dòng)所得還不足以支付違約金，嚴(yán)重侵犯了勞動(dòng)者的權(quán)益。為此，《條例》規(guī)定在勞動(dòng)合同中設(shè)定違約金的，只限于違反服務(wù)期約定和違反保守商業(yè)秘密約定兩種情況。而約定服務(wù)期，又只限于對(duì)由用人單位出資招用、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇如出資購房的勞動(dòng)者。就是說，如果用人單位規(guī)定一般員工提前離職也必須支付違約金，這種約定是無效的。

　　同時(shí)，根據(jù)《北京市勞動(dòng)合同規(guī)定》：“勞動(dòng)者向用人單位支付的違約金最多不得超過本人解除勞動(dòng)合同前12個(gè)月的工資總額。”《上海市勞動(dòng)合同條例》只作了原則性的規(guī)定：“約定的違約金數(shù)額畸高的，當(dāng)事人可以要求適當(dāng)減少。雙方當(dāng)事人因違約金發(fā)生爭議的，可以按勞動(dòng)爭議處理程序解決。”

　　《廣東省勞動(dòng)合同管理規(guī)定》中沒有關(guān)于違約金數(shù)額的條款，那么在廣東，違約金的數(shù)額是不是可以由當(dāng)事人任意設(shè)定呢？答案當(dāng)然是否定的，還是應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，根據(jù)勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬等因素合理確定。雙方由此發(fā)生爭議的，也只能由法官自由裁量了。

　　此外，根據(jù)《北京市勞動(dòng)合同規(guī)定》，勞動(dòng)者違反本規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定解除勞動(dòng)合同，對(duì)用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償。《廣東省勞動(dòng)合同管理規(guī)定》規(guī)定：“由于當(dāng)事人一方的過錯(cuò)，造成勞動(dòng)合同不能履行或者不能完全履行，由過錯(cuò)的一方承擔(dān)違約責(zé)任；給對(duì)方造成損失的，必須承擔(dān)賠償責(zé)任。”“勞動(dòng)者違反法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定解除勞動(dòng)合同，經(jīng)勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)裁定后，勞動(dòng)者必須返回原用人單位履行勞動(dòng)合同，并賠償造成的經(jīng)濟(jì)損失。”就是說，在北京和廣東，一方違約在按照合同的約定支付違約金的同時(shí)，如果給對(duì)方造成損失的，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　然而，上海市勞動(dòng)和社會(huì)保障局《關(guān)于實(shí)施〈上海市勞動(dòng)合同條例〉若干問題的通知》規(guī)定：“雙方當(dāng)事人約定的違約金數(shù)額高于因勞動(dòng)者違約給用人單位造成實(shí)際損失的，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按雙方約定承擔(dān)違約金；約定的違約金數(shù)額低于實(shí)際損失，用人單位請(qǐng)求賠償?shù)模瑒趧?dòng)者應(yīng)按實(shí)際損失賠償。”實(shí)際上規(guī)定了由用人單位在違約金和賠償金中“兩者取一”的原則。

　　訂立勞動(dòng)合同留意地域問題

　　企業(yè)管理者在處理勞動(dòng)合同違約金問題時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：

　　首先，在訂立勞動(dòng)合同時(shí)要清楚地知道，自己所處地域的勞動(dòng)合同是如何規(guī)定的。如一家上海企業(yè)在北京招聘一名在京工作人員，如果該員工是與上海總部直接訂立的勞動(dòng)合同，哪怕人在北京，適用的也是上海的規(guī)定；如果員工是與在京分公司或辦事處訂立的勞動(dòng)合同，適用的則是北京的規(guī)定。只有熟悉當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)或規(guī)章，才能因地制宜，成竹在胸。

　　其次，可留心收集當(dāng)?shù)卦O(shè)定勞動(dòng)合同違約金的案例，幫助自己合理設(shè)定違約金的數(shù)額。若在上海，違約金數(shù)額應(yīng)當(dāng)高于實(shí)際損失，否則就沒有多大意義。在北京，違約金的數(shù)額一般也不應(yīng)低于員工3個(gè)月的工資。要是數(shù)額太低，將失去懲戒意義。但是數(shù)額太高，也會(huì)引起爭議。兩種情形，都會(huì)損害用人單位的利益。

　　第三，千萬別錯(cuò)過了主張違約金權(quán)利的時(shí)效期。對(duì)于辭職者逃避支付違約金的現(xiàn)象，用人單位應(yīng)及時(shí)通過法律渠道主張權(quán)利。如果一味地拒絕退工、扣留檔案，往往既妨礙了員工正常就業(yè)，也會(huì)使自己的權(quán)利遭受損失。記住：無論北京、上海，還是廣東，請(qǐng)務(wù)必在發(fā)現(xiàn)員工違約離職的60日內(nèi)，向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)提起仲裁申請(qǐng)。

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